在基層監(jiān)管執(zhí)法實(shí)務(wù)中，很多執(zhí)法人員對食品混有異物、摻雜使假、以假充真、感官性狀異常存在一些模糊認(rèn)識，如何區(qū)分、認(rèn)定頗多猶豫困惑之處，食品安全法及其釋義中亦無詳釋，筆者試述一管之見，以供參考討論。

 

1、四者的定義

 

　　四類情形，應(yīng)該說從文義來理解，顧名思義可知大概，但想精準(zhǔn)把握，還得從定義入手。

 

　　混有異物。通俗的講，是指在食品中混進(jìn)了其他不應(yīng)進(jìn)入食品的物質(zhì)，即食品中混有與食品屬性不同、可能影響食品質(zhì)量安全且可能對人體健康造成傷害的物質(zhì)。從生產(chǎn)制作到銷售的各個環(huán)節(jié)，都有可能導(dǎo)致。

 

　　摻雜使假。一般是指在食品中添加了廉價(jià)的、沒有營養(yǎng)價(jià)值的物品，或者抽去了有營養(yǎng)的物質(zhì)放入了次等物質(zhì)，從而達(dá)到降低“成本”，獲得更多利潤的目的。國家質(zhì)檢總局關(guān)于實(shí)施《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》若干問題的意見的釋義是：“（五）在產(chǎn)品中摻雜、摻假的行為。指生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻入雜質(zhì)或者造假，進(jìn)行質(zhì)量欺詐的違法行為。其結(jié)果是，致使產(chǎn)品中有關(guān)物質(zhì)的成分或者含量不符合國家有關(guān)法律、法規(guī)、標(biāo)準(zhǔn)或者合同要求。”最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋明確為“在產(chǎn)品中摻雜、摻假”，是指在產(chǎn)品中摻人雜質(zhì)或者異物，致使產(chǎn)品質(zhì)量不符合國家法律、法規(guī)或者產(chǎn)品明示質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的質(zhì)量要求，降低、失去應(yīng)有使用性能的行為。

 

　　以假充真。是以不具有某種使用性能的食品冒充具有該種使用性能的食品的行為。例如，以豬肉冒充牛肉、蘿卜冒充人參、以土豆冒充天麻等。國家質(zhì)檢總局關(guān)于實(shí)施《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》若干問題的意見釋義是：“以假充真的行為。指以此產(chǎn)品冒充與其特征、特性等不同的他產(chǎn)品，或者冒充同一類產(chǎn)品中具有特定質(zhì)量特征、特性的產(chǎn)品的欺詐行為。”最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋表述的更為簡潔：刑法第一百四十條規(guī)定的“以假充真”，是指以不具有某種使用性能的產(chǎn)品冒充具有該種使用性能的產(chǎn)品的行為。

 

　　感官性狀異常。是指食品的物理、化學(xué)狀態(tài)明顯發(fā)生改變，與食品正常狀態(tài)存在差異，通過感官直接能發(fā)現(xiàn)異常的食品。一般是污染、不按規(guī)定貯存、過期變質(zhì)等導(dǎo)致的。

 

2、四者出現(xiàn)的主客因素分析

 

　　主觀故意所致的一般包括：摻雜例假、以假充真。其目的在于非法牟利。

 

　　過失所致的一般包括：混有異物、感官性狀異常。作為銷售者而言，四者皆有可能是過失所致。

 

　　可能是故意亦可能是過失所致的包括：混有異物。異物的存在極易發(fā)現(xiàn)，通常情況下生產(chǎn)者亦或銷售者是會力求避免的，因此過失所致的情形占絕大多數(shù)。

 

　　摻雜例假、以假充真既可能發(fā)生在生產(chǎn)環(huán)節(jié)也可能發(fā)生在銷售環(huán)節(jié)，以生產(chǎn)環(huán)節(jié)居多；

 

　　混有異物則可能發(fā)生在生產(chǎn)、倉儲、運(yùn)輸、銷售、消費(fèi)任何一個環(huán)節(jié)；

 

　　感官性狀異常多發(fā)生在銷售、消費(fèi)環(huán)節(jié)，其他環(huán)節(jié)少見，生產(chǎn)環(huán)節(jié)一般不存在，這是因?yàn)闊o論是經(jīng)營者還是消費(fèi)者者很容易感知或認(rèn)知并作出判斷。

 

3、易混淆點(diǎn)

 

　　混有異物與感官性狀異常。異物是外來者，而感官性狀異常是食品本身起了變化，是“內(nèi)部”出了問題。混入異物過多也會帶來感官上的變化，但異物和食品本身還是很容易區(qū)分出來的。

 

　　混有異物與摻雜例假。兩者都有食品以外的物質(zhì)存在，但前者多為過失所致，多為管理上不嚴(yán)謹(jǐn)不規(guī)范導(dǎo)致的問題，后者系故意而為，目的在于牟利；前者易辨易識，一般感官可知，后者違法者會盡力不讓人們識別，一般要通過專門檢驗(yàn)方可判斷。

 

　　摻雜例假與以假充真。簡言之，前者是在A食品中摻入B物（或者BCD……物），后者純粹是以A物冒充B物。換句話說，前者是“雜”的物，而后者仍是“純”的物。

 

　　另外，不得不提一下以假充真與以次充好的區(qū)別。以次充好是同類產(chǎn)品之間的冒充，以假充真是不同使用性能、不同產(chǎn)品執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)之間的冒充。比如茶葉，用低等級的綠茶冒充高等級的綠茶屬于以次充好，以紅茶冒充綠茶就屬于以假充真。

 

4、法律適用與自由裁量要點(diǎn)

 

　　食品關(guān)乎人身財(cái)產(chǎn)和生命健康權(quán)，四者皆為法律所禁止，都具有違法性和可罰性。

 

　　經(jīng)對食品安全法和產(chǎn)品質(zhì)量法的立法目的深入分析，筆者認(rèn)為，混有異物、摻雜摻假、感官性狀異常行為一般應(yīng)適用食品安全法的相關(guān)規(guī)定來處理，以假充真一般適用產(chǎn)品質(zhì)量法相關(guān)規(guī)定來處理。基本原則是具體案情具體分析、特別規(guī)定優(yōu)于一般規(guī)定。

 

　　在自由裁量上，存在主觀故意的，要從重；涉及食品安全的，要從嚴(yán)從重（對以假充真但不涉及食品安全問題的，可以不從重處罰）。過失造成的，一般應(yīng)考慮從輕或減輕，對混有異物、感官性狀異常能及時改正，未造成危害后果的，則可根據(jù)《行政處罰法》一般規(guī)定免予處罰。對涉嫌生產(chǎn)經(jīng)營有毒有害食品、假冒偽劣產(chǎn)品犯罪的，及時移送司法機(jī)關(guān)。

 

延伸閱讀

 

　　《食品安全法》

 

　　第一百二十四條 違反本法規(guī)定，有下列情形之一，尚不構(gòu)成犯罪的，由縣級以上人民政府食品藥品監(jiān)督管理部門沒收違法所得和違法生產(chǎn)經(jīng)營的食品、食品添加劑，并可以沒收用于違法生產(chǎn)經(jīng)營的工具、設(shè)備、原料等物品；違法生產(chǎn)經(jīng)營的食品、食品添加劑貨值金額不足一萬元的，并處五萬元以上十萬元以下罰款；貨值金額一萬元以上的，并處貨值金額十倍以上二十倍以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷許可證：

 

　　（四）生產(chǎn)經(jīng)營腐敗變質(zhì)、油脂酸敗、霉變生蟲、污穢不潔、混有異物、摻假摻雜或者感官性狀異常的食品、食品添加劑；