{案情回放}

    2008年8月24日，某縣質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局執(zhí)法人員發(fā)現(xiàn)XX商貿(mào)有限公司人員在其冷庫內(nèi)，正在篡改XX食品有限公司生產(chǎn)的雪糕的生產(chǎn)日期。把該產(chǎn)品的生產(chǎn)日期（2008年3月21日）用松香水涂掉后用熱打碼機打印上新的生產(chǎn)日期（2008年8月21日）；執(zhí)法人員現(xiàn)場查封已涂改的雪糕50箱（1箱×50支），貨值金額1050元；未涂改的食品256箱。同時查封用于涂改日期的松香水3瓶、Fr-900型封口機1臺、熱印打碼機1臺。

    該縣局案審會經(jīng)過反復(fù)討論，認為對該公司篡改生產(chǎn)日期的違法行為應(yīng)當予以處罰，應(yīng)適用《查處食品標簽違法行為規(guī)定》第六條之規(guī)定給予該公司以下行政處罰：一是責令停止銷售，二是處貨值金額1倍的罰款。（節(jié)選自2月4日《中國質(zhì)量報》8版）

    □ 王  征

    {爭論}

    2009年2月4日，貴刊在“斷案說法”版面上刊登了《篡改食品生產(chǎn)日期如何處罰》一文，筆者讀后，認為此案中的執(zhí)法人員在使用《查處食品標簽違法行為規(guī)定》第六條之規(guī)定，給予XX商貿(mào)有限公司實施的行政處罰，屬適用法律錯誤，容易引起行政敗訴。

    {理由}

    筆者之所以說以上案件屬于適用法律錯誤，理由如下：

    1.《查處食品標簽違法行為規(guī)定》（以下簡稱40號令）是1995年6月20日原國家技術(shù)監(jiān)督局第40號令發(fā)布，從法律效力上來說，屬于規(guī)章范疇。根據(jù)《查處食品標簽違法行為規(guī)定》第一條，“為加強對食品標簽的監(jiān)督管理，保護消費者的利益，維護食品生產(chǎn)者和銷售者的合法權(quán)益，依據(jù)《中華人民共和國標準化法》、《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》，制定本規(guī)定。”可見，該40號令是依據(jù)《中華人民共和國標準化法》、《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》兩部法律規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)，所作出的具體規(guī)定。而《中華人民共和國標準化法》、《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》兩部法律，通篇均未設(shè)定“責令停止生產(chǎn)、銷售，沒收違法銷售收入，并處五千元罰款或者該批食品貨值金額一倍以上三倍以下的罰款”的行政處罰，所以該40號令違反了《中華人民共和國行政處罰法》第12條的規(guī)定，屬“違法的規(guī)章”。

    2.根據(jù)2000年7月1日起施行的《中華人民共和國立法法》規(guī)定，“憲法具有最高的法律效力，一切法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章都不得同憲法相抵觸。法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章。行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)、規(guī)章。”從現(xiàn)行有效的法律來看，中華人民共和國食品衛(wèi)生法》第46條、《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》第54條均對“篡改食品生產(chǎn)日期”的違法行為作出了明確的處罰規(guī)定，所以適用40號令處罰就更加不妥了。

    3.根據(jù)中央編辦發(fā)[2004]35號《關(guān)于進一步明確食品安全監(jiān)督部門職責分工問題的通知》，“質(zhì)檢部門負責食品生產(chǎn)加工環(huán)節(jié)質(zhì)量衛(wèi)生的日常監(jiān)管，……嚴厲查處生產(chǎn)、制造不合格食品及其他質(zhì)量違法行為。”以及國家質(zhì)檢總局質(zhì)檢法函[2005]69號《關(guān)于對使用禁用原料生產(chǎn)加工食品違法行為適用法律問題的答復(fù)》中規(guī)定：“質(zhì)檢部門有權(quán)適用《中華人民共和國食品衛(wèi)生法》及其配套法規(guī)。”現(xiàn)實中，產(chǎn)品的產(chǎn)銷環(huán)節(jié)有時界限模糊，生產(chǎn)領(lǐng)域和流通領(lǐng)域難以嚴格區(qū)分。如前店后廠單位生產(chǎn)銷售產(chǎn)品、生產(chǎn)企業(yè)直銷產(chǎn)品、運輸或物流配送產(chǎn)品、倉儲中的產(chǎn)品等，就個案而言，該公司在冷庫內(nèi)，將產(chǎn)品的生產(chǎn)日期（2008年3月21日）用松香水涂掉后用熱打碼機打印上新的生產(chǎn)日期（2008年8月21日）行為，具有生產(chǎn)、加工行為的特征，所以該縣局應(yīng)適用《中華人民共和國食品衛(wèi)生法》第54條對該公司涂改50箱雪糕違法行為實施行政處罰。

    {建議}

    綜合以上因素，筆者認為，食品安全關(guān)系到廣大人民群眾的身體健康和生命安全，關(guān)系到經(jīng)濟健康發(fā)展和社會穩(wěn)定，關(guān)系到政府和國家的形象，該縣質(zhì)監(jiān)局作為食品安全監(jiān)督管理職能部門之一，在執(zhí)法過程中，應(yīng)當仔細慎重，分清法律或法規(guī)的界別，嚴格執(zhí)法。如對未作涂改的256箱和已作涂改的50箱雪糕抽樣檢驗，以確定其內(nèi)在質(zhì)量是否合格、安全，待檢驗結(jié)果出來后再作出處理決定。